寻衅滋事罪

寻衅滋事罪,是指肆意挑衅,随意殴打、骚扰他人或任意损毁、占用公私财物,或者在公共场所起哄闹事。?#29616;?#30772;坏社会秩序的行为。有人认为:“寻衅滋事罪,是指在公共场所无事生非,肆意挑衅,起哄捣乱,破坏社会秩序的行为。”这一概念将寻衅滋事罪局限在公共场所是不正确的。

简介  寻衅滋事罪是从1979年刑法典160条规定的流氓罪中分解出来的一种罪。1979年刑法典第160条规定:“聚众斗殴,寻衅滋事,侮辱妇女或者进?#34885;?#20182;流氓活动,破坏公共秩序,情节恶劣的处七年以下?#34885;?#24466;刑、拘役或者管制。”这一规定过于笼?#22330;?#25277;象,不能明确表达各类犯罪行为。1997年刑法典对之作了分解,具体规定为四?#22336;?#32618;:一是强制猥亵、侮辱妇女罪;二是聚众淫乱罪;三是聚众斗殴罪;四是寻衅滋事罪。新刑法典第293条的寻衅滋事罪?#20174;?#27492;而来。

 

  应根据刑法第293条规定的行为类型,?#33539;?#23547;衅滋事罪的具体保护法益;寻衅滋事罪具有补充性质;行为人所实施的不同类型的数次行为,可以规范地评价为一种法定类型?#20445;?#23452;认定为寻衅滋事罪;流氓动机或寻求精神刺激的内心倾向,不是寻衅滋事罪的主观要素;刑法理论与司法实践不应过分注重寻衅滋事罪与故意伤害罪、敲诈勒索罪、故意毁坏财物罪的区别,而应善于运用想象竞合犯的原理,正确认定寻衅滋事罪与相关犯罪。

 

  修订前刑法第160条将寻衅滋事作为流氓罪的一种表?#20013;问?#20104;以规定,?#20013;?#21009;法将寻衅滋事罪作为独立的犯罪规定在妨害社会管理秩序罪中(第293条)。由于刑法第293条规定了寻衅滋事罪的四?#20013;?#20026;类型,内容比较宽泛且使用了“随意”、“任意”、“情节恶劣”、“情节?#29616;?rdquo;、“?#29616;?#28151;乱”等需要价值判断的表述,司法机关?#21592;?#32618;的认定产生了许多困难,刑法理论也认为寻衅滋事罪成了一个新的“口袋罪”。

 

  寻衅滋事都是凭借自己或者自己一方的人多势众、力气强?#22330;?#20982;狠残暴来“征服”对方,欺辱他人,以显示自己的强悍和无所顾忌,这类犯罪?#35805;?#37117;发生在公共场所,但发生在非公共场所的情况肯定也是存在的。

 

  总上所述,寻衅滋事罪(此罪系修改后的刑法将其从原流氓罪中分离出来的罪名),是指在公共场所无事生非、起哄闹事、殴打伤害无辜、肆意挑衅、横行霸道、毁坏财物、破坏公共秩序,情节?#29616;?#30340;行为。

 

概念特征

  公共场所?#20808;唬?#23547;衅滋事都是凭借自己或者自己一方的人多势众、身强力?#22330;?#20982;狠残暴来“征服”对方,欺辱他人,以显示自己的强悍和无所顾忌,这类犯罪?#35805;?#37117;发生在公共场所,但发生在非公共场所的情况肯定也是存在的。

 

  

  

寻衅滋事罪

新刑法典将寻衅滋事罪的客观表?#20013;问?#35268;定为四种:①随意殴打他人,情节恶劣的;②?#20998;稹?#25318;截、辱骂他人,情节恶劣的;③强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物,情节?#29616;?#30340;;④在公共场所起哄闹事,造成公共场所秩序?#29616;?#28151;?#19994;摹?#39318;先,条文中所列举的第三种情?#38382;?#29992;了“公私财物”这个字眼,那么进入居民私人住宅强拿硬要或者任意损毁、占用无疑也应属于寻衅滋事罪。例如村民某甲,整日?#38382;?#22909;闲,不务正业,并纠集?#35805;?ldquo;志同道合”者组成?#35805;錚?#22312;乡里为非作歹,多次被公安机关拘留。一日某?#23376;?#22312;农贸市场向某乙强要卖的西瓜,某乙不给,某甲遂窜到某乙家?#20197;搖?#36825;是一起典型的寻衅滋事案件,却发生在非公共场所。所以将寻衅滋事罪认定为必然发生在公共场所,显然是毫无根据的。其次,条文中所列举的第四种情形明确强调“在公共场所”,?#25970;从?#27492;似乎可以推知,对于其他三种情形来?#25285;?#23601;既可以在公共场所,?#37096;?#20197;在非公共场所,否则,在第四种情形中就没?#21009;?#21035;强调的必要了。
 

基本性质

  一、保护法益

 

  刑法分则规定各种具体犯罪,都是为了保护特定的法益;刑法理论与司法实践只有明确了具体犯罪的保护法益,才能以该保护法益为指导理解构成要件,进而合理地认定犯罪。可以肯定的是,刑法规定寻衅滋事罪,旨在保护公共秩序或社会秩序。一方面,刑法将寻衅滋事罪规定在刑法分则第六章“妨害社会管理秩序罪”的第一节“?#24597;?#20844;共秩序罪”中;另一方面,刑法第293条项前规定,“破坏社会秩序”的行为才成立寻衅滋事罪。

  

寻衅滋事罪

但是,公共秩序与社会秩序是十分抽象的概念,满足于将寻衅滋事罪的保护法益概括为公共秩序或者社会秩序,不仅不利于解释本罪的构成要件,而且有损于罪刑法定原则的贯彻。因为分则条文都是为了保护具体的法益,而非保护抽象的法益?#27426;员?#25252;法益的抽象程度越高,其所包含的内容就越宽泛,受刑罚处罚的范围就越广,从而具有将不值得科处刑罚的行为解释为犯罪的危险。换言之,保护法益的抽象化,必?#22351;?#33268;对构成要件的解释缺乏实?#23454;?#38480;制,从而?#26500;?#25104;要件丧失应有的机能?#22351;?#33268;不值得科处刑罚的行为,也被认为侵犯了过于抽象的法益,进而以犯罪论处。

 

  不可否认的是,在?#33539;?#20855;体犯罪的保护法益?#20445;?#24212;当以该罪在刑法典中的?#25215;?#19982;地位、刑法的旨趣、罪刑法定主义的理论为根据。但与此同?#20445;?#24517;须考虑在判断犯罪的成立与否?#20445;?#33021;否根据?#33539;?#30340;保护法益,对具体案件得出妥当的结论。显然,要对前述作为保护法益的“公共秩序”或者“社会秩序”作出更为具体的表述,并无现实意义。详言之,即使人们将作为寻衅滋事罪保护法益的“公共秩序”解释为公共场所的秩序,将“秩序”进一步解释为有序性、稳定性、连续性,也几乎无济于事。

 

  所以,本文主张根据寻衅滋事罪的具体类型?#33539;?#20854;具体的保护法益。一方面,法益是人的生活利益。“社会法益只是个人法益的集合,是以个人法益为其标准所推论出来的。个人的一切法益都是得到法律的承认和受法律保护的,而社会法益的保护是受到限制的。……因此,只有当?#25345;?#31038;会利益与个人法益具有同?#23454;?#20851;系、能够分解成为个人法益(即系个人法益的多数之集合)、是促进人类发展的条件且具有重要价值和保护必要?#20445;?#25165;能成为刑法所保护的社会法益”。④换言之,保护社会法益的目的也是为了保护人的法益;社会法益必须能够还原为个人法益?#20445;?#25165;值得刑法保护。所以,有必要联系个人法益?#33539;?#23547;衅滋事罪的保护法益。另一方面,刑法第293条规定的具体行为类型,明显包含了对个人法益的保护,故应当联系刑法第293条所规定的具体行为类型?#33539;?#26412;罪的保护法益。

 

  二、补充性质

 

  修订前刑法第160条将“寻衅滋事”规定为流氓罪的类型之一,可是,人们不可能了解“寻衅滋事”究竟包括?#30007;?#20855;体行为,所以,该规定有损刑法的法益保护机能与人权保障机能。正因为如此,最高人民法院、最高人民检察院1984年11月2日《关于当前办理流氓案件中具体应用法律的若干问题的解答?#22952;?#20030;了以下四种构成流氓罪的寻衅滋事类型:“1.以打人取乐,随意殴打群众,或多次向人身、?#30423;?/a>、住宅抛投石块、污物等,造成后果,引起公愤的;2.在城乡市场强拿硬要,欺行霸市,?#24597;?#27491;常贸易活动,引起公愤的;3.在公共场所起哄闹事,造成公共场所秩序?#29616;?#28151;?#19994;模?.结伙哄抢、哄拿或任意毁坏公私财物,情节?#29616;?#30340;。”?#20013;?#21009;法第293条所规定的四?#20013;?#20026;类型,便是源于上述司法解释的规定。刑法关于寻衅滋事罪的四种具体行为类型的规定,使得本罪的构成要件进一步具体化,使得司法机关不是直接将“寻衅滋事”作为构成要件,而是将法条对具体行为类型的描述作为构成要件。但寻衅滋事概念(罪名)所包含的,依然不是单一的行为类型,而是不同的行为类型,且以情节恶劣、情节?#29616;亍?#36896;成?#29616;?#28151;乱为要件。

  

中华人民共和国刑法

寻衅滋事罪虽然在罪名的设置上具有补充性,但并不意味着刑法第293条将不值得科处刑罚的行为也以犯罪论处。一方面,寻衅滋事行为不仅侵犯个人法益,而且侵犯社会法益。另一方面,刑法将情节恶劣、情节?#29616;亍?#36896;成?#29616;?#28151;?#19994;?#35774;置为成立条件。所以,寻衅滋事罪的法定刑重于故意轻伤、敲诈勒索罪、盗窃罪的基本法定刑。于是,不排除在一行为同时触犯寻衅滋事罪与故意伤害、敲诈勒索、盗窃等罪的情况下,以想象竞合犯从一重罪论处。例如,行为人甲随意殴打他人三次,其中最后一次致人轻伤。?#28909;?#23558;最后一次行为独立地认定为故意伤害罪,前两次行为可能不成立随意殴打类型的寻衅滋事罪,于是,对?#23383;?#33021;适用故意轻伤的法定刑(最高刑为3年?#34885;?#24466;刑)。?#28909;?#23558;甲的三次行为评价为随意殴打类型的寻衅滋事罪,则可以适用寻衅滋事罪的法定刑(最高刑为5年?#34885;?#24466;刑)。显然,后一种处理有利于罪刑均衡。

 

行为类型

  1、随意殴打他人,情节恶劣

 

  殴打,是?#20184;?#20182;人行使有形力,造?#20260;?#20154;身体痛苦的行为。换言之,殴打相当于国外刑法中的狭义的暴行。亦即,殴打应是直接对人的身体行使有形力。(1)只要是针对人的身体行使有形力,即使没有接触人的身体的,也属于殴打。例如,向他人身体?#28216;?#26829;棒但没有接触到他人身体的,成立殴打。(2)在我国,殴打行为不是伤害罪的?#27492;?#29359;,所以,殴打不以具有造成伤害结果的危险性为前提。换言之,?#28909;裟持中?#20026;只能造?#20260;?#20154;身体痛苦,但不可能造成伤害,也属于殴打。(3)如果行为人针对物行使有形力,因而对人的身体以强?#19994;?#29289;理影响的,由于不是针对人的身体行使有形力,不宜认定为殴打。(4)使用有形的方法不等于行使有形力。例如,?#39038;?#20154;饮食不卫生?#31216;?#21518;胃痛的,虽然是有形的方法,但不应评价为殴打。(5)由于寻衅滋事罪具有补充性质,所以,殴打不以造成伤害(轻伤以上)为前提。但是,一方面,造成了伤害结果的伤害行为,无疑符合殴打行为的要件;另一方面,如前所述,寻衅滋事罪的法定刑重于故意轻伤的法定刑。所以,殴打行为造成轻伤害结果的,?#37096;?#33021;被认定为随意殴打类型的寻衅滋事罪。(6)基于同样的理由,殴打不以聚众为前提,更不以符合聚众斗殴罪的构成要件为前提。但是,随意聚众斗殴的行为,通常符合寻衅滋事罪的构成要件。

 

  随意,?#35805;?#24847;味着即使按照犯罪人的理性,殴打行为也不具有可?#21592;灰话?#20154;“理解”、“接受”的原因与动机。犯罪人的理性不同于?#35805;?#20154;的理性,但?#35805;?#20154;?#37096;?#33021;站在犯罪人的立场、从犯罪人的角?#20154;?#32771;问题。当?#35805;?#20154;从犯罪人的角?#20154;?#32771;,也不能接受犯罪人的殴打行为?#20445;门?#25171;行为便是随意的。?#26377;?#20026;人角度而言,随意,意味着行为人殴打他人没有任何自我控制。刑法理论与司法实践常常?#19981;?#29992;是否“事出有因”来判断是否随意,亦即,如果事出有因,就不是随意;如果事出无因,就是随意。但是,任何故意犯罪行为都不可能是无缘无故的,换言之,任何故意犯罪行为都?#34885;?#20135;生的主观原因或动机。所谓事出有因,是指?#35805;?#20154;可以按照犯罪人的理性“理解”、“接受”的原因?#27426;?#20107;出无因,则是基于犯罪人的理性也难以“理解”、“接受”的原因。但是,殴打行为是否随意,并不是一?#25191;?#20027;观的判断,而是基于客观事实作出的判断。客观上殴打的?#38382;?#36234;多,遭受殴打的人数越多,被判断为“随意殴打”的可能性就越大。而且,?#35805;?#20154;的“理解”、“接受”不是单纯以行为人的动机作为判断资料,而是必然同时考虑其他相关要素。所以,“随意”的判断具有相对性。例如,行为人虽然只是殴打他人一次,但殴打的原因是他人对行为人提出了良好的建议。?#28304;?#24212;评价为随意殴打,因为即?#25296;?#22312;行为人的立场,也会认为殴打的原因不?#20260;家欏?#20877;如,数人中只有一人作出了对行为人不利的举动,而行为人却殴打了在场的数人。?#28304;?#20063;应评价为随意殴打,因为行为人殴打无辜数人的行为,不能被?#35805;?#20154;“理解”、“接受”。反之,行为人殴打他人七八次,殴打的原因是他人讽刺了行为人的举动。即使殴打的原因本身或许可?#21592;灰话?#20154;“理解”,但殴打的?#38382;?#19981;能被?#35805;?#20154;“理解”。所以,随意并非单纯的主观要素,而是基于客观事实作出的判断。

 

  在中国现阶?#21361;?#24773;节轻微的殴打行为不可能成立犯罪。所以,刑法作出了“情节恶劣”的要求。情节是否恶劣,应围绕法益受侵害或者威胁的程度作出判断。例如,随意殴打行为造成轻微伤或者轻伤的,随意殴打他人手段恶劣、残忍的,随意使用凶器殴打他人的;纠集多人随意殴打他人的,多次随意殴打他人或者一次随意殴打多人的,随意殴打残疾人、儿童等弱?#36843;?#20307;的,均宜认定为情节恶劣。但司法机关必须注意的是,不能将殴打他人的“随意性”本身评价为情节恶劣;只有当殴打行为同时具备随意性与恶?#26377;允保?#25165;能以寻衅滋事罪论处。

 

  2、?#20998;稹?#25318;截、辱骂他人,情节恶劣

 

  ?#20998;穡话?#26159;指妨碍他人停留在一定场所的行为;拦截,?#35805;?#26159;指阻?#39038;?#20154;转移场所的行为。显然,这两?#20013;?#20026;,都是妨碍他人行动自由的行为。?#20998;?#19982;拦截可能?#21592;?#21147;方式实施,?#37096;?#33021;以威胁等方式实施。辱骂,是指以?#26434;?/a>对他人予以轻蔑的价值判断。辱骂不要求?#21009;?#23450;的对象,对?#35805;?#20154;的谩骂,?#37096;?#33021;成立本罪的辱骂。 情节恶劣的判断,必须以法益受侵害或者受威胁的程度为中心。对于?#20998;稹?#25318;截、辱骂他人造?#20260;?#20154;轻微伤、轻伤结果或者导致他人自杀的,使用凶器?#20998;稹?#25318;截他人的,多次?#20998;稹?#25318;截、辱骂他人的,?#20998;稹?#25318;截残疾人、儿童等弱?#36843;?#20307;的,应当认定为情节恶劣。与刑法第293条第1项相比,第2项的要求似乎较为缓和。因为第1项除要求殴打他人之外,另要求“随意”与“情节恶劣”?#27426;?#31532;2项仅在行为之外设置了“情节恶劣”的限制性条件。但在罪名与法定刑相同的情况下,不能将该罪中的两个类型作程度差异的解释。所以,大体而言,第2项成立犯罪的情节要求,应高于第1项的恶劣程度。

 

  3、强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物,情节?#29616;?/p>

 

  强拿硬要,是违背他人意志强行取得他人财物的行为,既可?#21592;?#29616;为夺取财物,?#37096;梢员?#29616;为?#20161;顾?#20154;交付财物。对其中的财物宜作广义解释,?#31383;?#25324;财产性利益。例如,乘坐出租车后,?#20161;?#23545;方不收受出租费用的行为,也宜解释为强拿硬要行为。强拿硬要行为虽然具有一定的强制性,但不需要达到足以压制被害人?#32431;?#30340;程度。损毁财物,是指使公私财物的使用价值减少或者丧失的一?#34892;?#20026;。任意与随意的意义相近,但其程度低于随意的要求,侧重于?#24471;?#34892;为不具有合法根据与理由。就损毁财物而言,任意,意味着行为违背被害人的意志。占用公私财物,是指不当、非法使用公私财物的一?#34892;?#20026;。“任意”不仅是对损毁公私财物的限制,也是对占用公私财物的限制。占用公私财物的行为必须具有不正当性,但并不要求行为人具有非法占有目的。

 

  情节是否?#29616;兀?#38656;要根据行为人取得、损毁、占用的财产数额的多少,强行的程度,任意的程度,行为的?#38382;?#31561;作出判断。由于本罪具有综合性的特点,其保护法益并非单纯的财产,故本项行为的结果并不限于财产损失。?#28909;?#24378;拿硬要行为造?#20260;?#20154;自?#20445;部?#20197;评价为强拿硬要情节?#29616;亍?#21516;样,在自由市场强拿硬要或者任意损毁他人商品的行为,导致他人被?#30830;?#24323;在市场经营,或者难以顺利在市场经营的,也应评价为强拿硬要情节?#29616;亍?#24378;拿硬要、任意损毁或者占用公私财产数额较大的,当然属于情节?#29616;?至于是否触犯其他罪名,则另当别论)。

 

  4、在公共场所起哄闹事,造成公共秩序?#29616;?#28151;乱

 

  公共场所,是指不特定人或者多数人可以自由出入的场所。起哄闹事,是指用语言、举动等方式,?#24597;?#20844;共场所秩序,使公共场所的活动不能顺利进行,或者?#25285;?#22952;碍不特定或多数人在公共场所的有序活动。起哄闹事行为,应是具有煽动性、蔓?#26377;浴?#25193;展性的行为,而不是单纯影响公共场所局部活动的行为。例如,甲与?#20197;?#30005;?#38712;?#30475;电影?#20445;?#22240;为争座位而相互斗殴的行为,不能评价为起哄闹事的行为。在实践中,往往表现为数人共同起哄闹事,但本罪的成立并不以数人共同实施为前提。换言之,起哄闹事类型的寻衅滋事罪,并不是必要的共犯。

 

  对起哄闹事行为是否造成公共秩序?#29616;?#28151;?#19994;?#21028;断,应以行为时的全部具体状态为根据。公共场所的性?#30465;?#20844;共场所活动的重要程度、进入公共场所的人数、起哄闹事的时间、公共活动受影响的范围与程度等,是判断行为是否造成公共秩序?#29616;?#28151;?#19994;?#37325;要资料。例如,行为人是在公共活动开始时起哄闹事,?#25925;?#22312;公共活动结束时起哄闹事,行为是导致公共场所的少数人不能从事正常活动,?#25925;?#23548;致公共场所的多数人不能或者难以从事正常活动,对于判断结论会有重大影响。

 

构成要件

寻衅滋事罪的客体特征

  关于本罪的犯罪客体,学界一致认为是社会秩序。但如何具体理解社会秩序

  

公共场所

,则存在?#21046;紜?#26377;二种较有代表性的观点:第一种观点认为,社会秩序就是公共场所秩序。持这种观点的学者对公共场所的理解也不同。有些学者认为,公共场所就是指人员相?#21592;?#36739;集中,人们生活比较?#25443;?#30340;地方,如商店、车站等。另一些学者则认为公共场所就是人们共同生活的场所,它不仅包括人员集中,人们活动?#25443;?#30340;地方,还应包括人员分散,人们活动不多和不经常活动的地方。如小街、荒郊等,人?#24378;?#20197;在?#25250;?#20174;事生产、工作、休息等活动,自由往来而不属私人所有,这也应属于公共场所。

 

  第二种观点认为,社会秩序就是公共秩序。这里的公共秩序是指根据法律和社会公德确立的公共生活规则所维持的社会正常秩序,包括公共场所秩序?#22836;?#20844;共场所秩序。

 

  我认为第二种观点能比?#38505;?#30830;地?#20174;?#23547;衅滋事罪的客体特征。关键是如?#25569;?#30830;理解公共秩序。

寻衅滋事罪的客观特征

  寻衅滋事在客观方面表现为无事生非,起哄捣乱、无理取闹、殴打伤害无辜,肆意挑

  

殴打他人

衅,横行霸道,破坏公共秩序的行为。新刑法典第293条将寻衅滋事罪的客观行为方式具体规定为:

 

  (1)随意殴打他人,情节恶劣的。“随意殴打他人”,是指出于耍威风、取乐等不健康动机,无故、无理殴打他人的人。这里的“情节恶劣”,是指随意殴打他人手段残忍的;多次随意殴打他人的,造成被殴打人自杀等?#29616;?#21518;果的等等。

 

  (2)?#20998;稹?#25318;截、辱骂他人,情节恶劣的。“?#20998;稹?#25318;截、辱骂他人”,是指出于取乐、寻求精神刺激等不健康动机,无故无理追赶、拦?#30149;?#20398;辱、谩骂他人,此多表现为?#20998;稹?#25318;截、辱骂妇女。这里的“情节恶劣的”,主要是指经常性?#20998;稹?#25318;截、辱骂他人的;造成恶劣影响或者激起民愤的;造成其他后果的等等。

 

  (3)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物,情节?#29616;?#30340;。“强拿硬要或者任意损毁、占有公私财物”,是指?#26376;?#19981;讲理的流氓手?#21361;?#24378;行索要市场商店的商品以及他人的财物,或者随心所欲损坏、毁灭、占用公私财物。这里的“情节?#29616;?#30340;”,是指强拿硬要或者任意损毁、占用的公私财物数量大的;造成恶劣影响的;多次强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物的;公私财物受到?#29616;?#25439;失的等等。

 

  (4)在公共场所起哄闹事,造成公共场所秩序?#29616;?#28151;?#19994;摹?ldquo;在公共场所起哄闹事”,是指出于取乐、寻求精神刺激等不健康动机,在公共场所无事生非,制造事?#32781;怕?#20844;共场所秩序的。

 

  

  

刑事责任

“造成公共场所秩序?#29616;?#28151;?#19994;?rdquo;,是指公共场所正常的秩序受到破坏、引起群众惊慌、逃离等?#29616;?#28151;乱局面的。行为人只要有上述四种情形中的任意一种,就构成寻衅滋事罪。但在审判实践中,行为人往往既“强拿硬要”,后“任意损毁、占用公私财物”。行为人为满足其寻求精神刺激、开心取乐的流氓动机,?#35805;?#20250;实施多个行为。例如,1998年2月,被告人莫?#22330;?#21556;?#22330;?#26366;?#22330;?#35203;某等人,在某风景区餐厅喝酒时相识。之后,便经常聚在一起,猜拳行令。不久后的一天,上述被告人又在一起?#38498;齲?#20026;了助酒?#32781;?#34987;告?#22235;?#26576;故意将?#30772;?#25684;于地上,一拳将门窗玻璃打碎,当即受到在场民警的教育制止。莫某等人离开餐厅。经至风景区派出所门口对面台?#21672;希?#35265;一对夫妇正往上行走,莫某靠近后,故意用力碰撞他们,致夫妇二人分别摔倒在地上,莫某嘻皮笑脸地扬长而去。此后,莫某等人蹓跶到小停?#20826;?#38468;近,莫又一脚踢倒风景区厕所的一堵围?#20581;?#36208;到大停?#20826;∈保?#33707;某等人把路旁的一个大碾推到路中央,阻碍来往的旅游?#30423;荊?#20197;此取乐。当莫某等一伙走到茶社?#20445;?#35265;农民徐甲正在摆摊卖?#25910;幔?#19978;前拿起一根就吃。徐甲向莫某要钱,莫某等人不但不给钱,反而一起动手殴打徐?#20303;?#24464;?#35013;?#24351;徐乙、徐丙上前劝解,又被莫某的同伙吴?#22330;?#35203;某拦住打倒在地。吴某并拔出?#35805;?#29275;角尖刀朝徐甲的左肩胛下方捅了一刀。莫某等打伤人后企图拦截一辆丰田牌轿车逃离现场,遭到了司机的拒绝,莫某等一面用下流语言谩骂和侮辱司机,一面敲、踢?#24471;?#36827;行威?#30149;?#21518;来强乘一辆过路马车逃走。当时一审法院认为被告?#22235;?#26576;等?#22235;?#26080;国法和社会公德,寻衅滋事,肆意进?#34885;?#22351;、抢劫、伤人活动,寻求精神刺激,情

  

滋事分子

节恶劣,其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第160条的规定,构成流氓罪。如果依新刑法典审理本案,被告?#22235;?#26576;等的行为包括了寻衅滋事罪法定的四种情形:第一,在餐厅无事生非,无故闹事,推大碾到路中央阻碍来往?#30423;荊?#22312;公共场所起哄闹事,破坏骚扰?#22351;?#20108;,?#24895;收?#19981;给钱,踢倒风景区一堵围墙,强拿硬要,任意损毁公共财物?#22351;?#19977;,拦截轿车、谩骂、侮辱司机?#22351;?#22235;,对农民徐甲?#20154;?#24847;殴打伤害。但如果我们分别看这四种情形的任意一种,都可能没有达到“情节?#29616;?rdquo;、“情节恶劣”的程度。

寻衅滋事罪的主体特征

  寻衅滋事罪的主体为?#35805;?#20027;体,凡已满16周岁具有刑事责任能力的自然人均能成为本罪的主体。行为人只要实施了寻衅滋事的行为,此罪名既可由单个人实施,也有以结伙聚众?#38382;?#20986;现。

 

  在结伙寻衅滋事中,“组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪?#34885;?#20027;要作用的,是主犯。…主犯应当按照其参与的或者组织、?#23500;?#30340;全部犯罪处罚。”可见,主犯应对在他

 

  

  

故意伤害罪

?#23500;?#19979;的犯罪及其后果承担全部责任,但对超出他的?#23500;?#33539;围的犯罪,?#35805;?#19981;能要求其承担责任。例如,甲因侮辱妇女受到丙的谴责,便纠集?#19994;热?#25945;?#24403;?#30002;等看到丙与同事丁?#20445;?#20415;上前侮辱、殴打。丙和丁见状进行防卫。在冲突中,乙发现丁后腰带有匕首,便趁丁与他人?#28304;?#20043;?#20445;?#20174;后面拔出丁的的匕首向丁的背部猛刺一刀,致丁当场?#21171;觥?#27492;案中,甲对?#19994;?#26432;人行为便没有认识,也无法认识,因而甲对之不承担责任。

寻衅滋事罪的主观特征

  寻衅滋事罪的主观方面是直接故意,即明知自己的行为会发生破坏社会秩序的危害结果,并且希望这种结果发生。行为人的犯罪动机是为了满足耍威风、取乐等不正常的精神刺激或其他不健康的心理需要。在寻衅滋事活动中的行?#21672;?#20154;、抢夺财物、毁坏公物、侮辱人格等,同伤害罪抢夺罪、毁坏财物罪等,在客观上几乎没有任何区别,要分清寻衅滋事与上述犯罪,关键看主观动机。如果是出于贪利而非法占有公私财物,或者为了泄愤、报复而故意毁坏公私财物数额较大的,就构成抢夺罪、故意毁损公私财物等侵犯财产罪;如果是为?#35772;?#31038;会挑战,故意破坏公共秩序而公然抢夺或毁损公私财物情节恶劣的,就构成寻衅滋事罪;如果是为了寻求精神刺激或变态心理的满足随意殴打他人,就构成寻衅滋事罪;如果在公共场所无理取闹,破坏公共秩序,寻求精神刺激,就构成寻衅滋事罪。

 

  在审判实践中,对寻衅滋事罪的主观特征认识不清,容易导致混淆寻衅滋事罪与其他犯罪的界限。例如,张?#22330;⑺文?#31561;三人在盗窃销赃后,骑自行车回家,途中因违反交通规则与农民刘某相?#29627;?#21452;方发生争?#24120;?#24352;某首先推刘某一掌,继之两人厮打起来,?#25991;成?#21069;一脚将刘踢倒在地,随后掏出水果刀,向刘的下腹部猛刺一刀,行凶后被告人骑车逃走。一审法院对张某等定以盗窃罪、寻衅滋事罪。二审法院认为事情发生在争吵过程中,不同于流氓无故寻衅滋事,改判故意伤害罪、盗窃罪。这?#35805;?#20363;一审判决的错误就在于没有认识清楚寻衅滋事罪的主观特征,把事出有因的伤害与流氓寻衅滋事混为一谈。

 

构成要件

客体要件

  本罪侵犯的客体是公共秩序。所谓公共秩序包括公共场所秩序和生活中人们应当遵守的共同准则。寻衅滋事犯罪多发生在公共场所(也有一些发生在偏僻隐蔽的地方),常常给公民的人身、人格或公私财产造?#20260;?#23475;,但是寻衅滋事罪?#35805;?#20405;犯的并不是特定的人身、人格或公私财产,而主要是指向公共秩序,向整个社会挑战,蔑视社会主义道德?#22836;?#21046;。

客观要件

  本条将寻衅滋事罪的客观行为方式具体规定为:

 

  1、随意殴打他人,情节恶劣的

 

  随意殴打他人,是指出于耍威风、取乐等不健康动机,无故、无理殴打相识或者素不相识的人。这里的"情节恶劣的",是指随意殴打他人手段残忍的,多次随意殴打他人的;造成被殴打人自杀等?#29616;?#21518;果的等等。

 

  (1)只要是针对人的身体行使有形力,即使没有接触人的身体的,也属于殴打。例如,向他人身体?#28216;?#26829;棒但没有接触到他人身体的,成立殴打。(2)在我国,殴打行为不是伤害罪的?#27492;?#29359;,所以,殴打不以具有造成伤害结果的危险性为前提。换言之,?#28909;裟持中?#20026;只能造?#20260;?#20154;身体痛苦,但不可能造成伤害,也属于殴打。(3)如果行为人针对物行使有形力,因而对人的身体以强?#19994;?#29289;理影响的,由于不是针对人的身体行使有形力,不宜认定为殴打。(4)使用有形的方法不等于行使有形力。例如,?#39038;?#20154;饮食不卫生?#31216;?#21518;胃痛的,虽然是有形的方法,但不应评价为殴打。(5)由于寻衅滋事罪具有补充性质,所以,殴打不以造成伤害(轻伤以上)为前提。但是,一方面,造成了伤害结果的伤害行为,无疑符合殴打行为的要件;另一方面,如前所述,寻衅滋事罪的法定刑重于故意轻伤的法定刑。所以,殴打行为造成轻伤害结果的,?#37096;?#33021;被认定为随意殴打类型的寻衅滋事罪。(6)基于同样的理由,殴打不以聚众为前提,更不以符合聚众斗殴罪的构成要件为前提。但是,随意聚众斗殴的行为,通常符合寻衅滋事罪的构成要件。

 

  随意,?#35805;?#24847;味着即使按照犯罪人的理性,殴打行为也不具有可?#21592;灰话?#20154;“理解”、“接受”的原因与动机。犯罪人的理性不同于?#35805;?#20154;的理性,但?#35805;?#20154;?#37096;?#33021;站在犯罪人的立场、从犯罪人的角?#20154;?#32771;问题。当?#35805;?#20154;从犯罪人的角?#20154;?#32771;,也不能接受犯罪人的殴打行为?#20445;门?#25171;行为便是随意的。?#26377;?#20026;人角度而言,随意,意味着行为人殴打他人没有任何自我控制。刑法理论与司法实践常常?#19981;?#29992;是否“事出有因”来判断是否随意,亦即,如果事出有因,就不是随意;如果事出无因,就是随意。但是,任何故意犯罪行为都不可能是无缘无故的,换言之,任何故意犯罪行为都?#34885;?#20135;生的主观原因或动机。所谓事出有因,是指?#35805;?#20154;可以按照犯罪人的理性“理解”、“接受”的原因?#27426;?#20107;出无因,则是基于犯罪人的理性也难以“理解”、“接受”的原因。但是,殴打行为是否随意,并不是一?#25191;?#20027;观的判断,而是基于客观事实作出的判断。客观上殴打的?#38382;?#36234;多,遭受殴打的人数越多,被判断为“随意殴打”的可能性就越大。而且,?#35805;?#20154;的“理解”、“接受”不是单纯以行为人的动机作为判断资料,而是必然同时考虑其他相关要素。所以,“随意”的判断具有相对性。例如,行为人虽然只是殴打他人一次,但殴打的原因是他人对行为人提出了良好的建议。?#28304;?#24212;评价为随意殴打,因为即?#25296;?#22312;行为人的立场,也会认为殴打的原因不?#20260;家欏?#20877;如,数人中只有一人作出了对行为人不利的举动,而行为人却殴打了在场的数人。?#28304;?#20063;应评价为随意殴打,因为行为人殴打无辜数人的行为,不能被?#35805;?#20154;“理解”、“接受”。反之,行为人殴打他人七八次,殴打的原因是他人讽刺了行为人的举动。即使殴打的原因本身或许可?#21592;灰话?#20154;“理解”,但殴打的?#38382;?#19981;能被?#35805;?#20154;“理解”。所以,随意并非单纯的主观要素,而是基于客观事实作出的判断。

 

  在中国现阶?#21361;?#24773;节轻微的殴打行为不可能成立犯罪。所以,刑法作出了“情节恶劣”的要求。情节是否恶劣,应围绕法益受侵害或者威胁的程度作出判断。例如,随意殴打行为造成轻微伤或者轻伤的,随意殴打他人手段恶劣、残忍的,随意使用凶器殴打他人的;纠集多人随意殴打他人的,多次随意殴打他人或者一次随意殴打多人的,随意殴打残疾人、儿童等弱?#36843;?#20307;的,均宜认定为情节恶劣。但司法机关必须注意的是,不能将殴打他人的“随意性”本身评价为情节恶劣;只有当殴打行为同时具备随意性与恶?#26377;允保?#25165;能以寻衅滋事罪论处。

 

  2、?#20998;稹?#25318;截、辱骂他人,情节恶劣的

 

  ?#20998;稹?#25318;截、辱骂他人,是指出于取乐、寻求精神刺激等不健康动机,无故无理追赶、拦?#30149;?#20398;辱、谩骂他人,此多表现为?#20998;稹?#25318;截、辱骂妇女。这里的"情节恶劣的",主要是指经常性?#20998;稹?#25318;截、辱骂他人的;造成恶劣影响或者激起民愤的;造成其他后果的等等。需要指出的是,如果行为使用暴力、?#36130;?#25110;者其他方法强制猥亵或者侮辱妇女的,则构成强制猥亵、侮辱妇女罪

 

  ?#20998;穡话?#26159;指妨碍他人停留在一定场所的行为;拦截,?#35805;?#26159;指阻?#39038;?#20154;转移场所的行为。显然,这两?#20013;?#20026;,都是妨碍他人行动自由的行为。?#20998;?#19982;拦截可能?#21592;?#21147;方式实施,?#37096;?#33021;以威胁等方式实施。辱骂,是指以?#26434;?#23545;他人予以轻蔑的价值判断。辱骂不要求?#21009;?#23450;的对象,对?#35805;?#20154;的谩骂,?#37096;?#33021;成立本罪的辱骂。 情节恶劣的判断,必须以法益受侵害或者受威胁的程度为中心。对于?#20998;稹?#25318;截、辱骂他人造?#20260;?#20154;轻微伤、轻伤结果或者导致他人自杀的,使用凶器?#20998;稹?#25318;截他人的,多次?#20998;稹?#25318;截、辱骂他人的,?#20998;稹?#25318;截残疾人、儿童等弱?#36843;?#20307;的,应当认定为情节恶劣。与刑法第293条第1项相比,第2项的要求似乎较为缓和。因为第1项除要求殴打他人之外,另要求“随意”与“情节恶劣”?#27426;?#31532;2项仅在行为之外设置了“情节恶劣”的限制性条件。但在罪名与法定刑相同的情况下,不能将该罪中的两个类型作程度差异的解释。所以,大体而言,第2项成立犯罪的情节要求,应高于第1项的恶劣程度。

 

  3、强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物,情节?#29616;?#30340;

 

  强拿硬要或者任意损毁、占有公私财物,是指?#26376;?#19981;讲理的流氓手?#21361;?#24378;行索要市场、商店的商品以及他人的财物,或者随心所欲损坏、毁灭、占用公私财物。这里的情节?#29616;?#30340;,是指强拿硬要或者任意损毁、占用的公私财物数量大的;造成恶劣影响的;多次强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物的;造成公私财物受到?#29616;?#25439;失的等等。

 

  例如,乘坐出租车后,?#20161;?#23545;方不收受出租费用的行为,也宜解释为强拿硬要行为。强拿硬要行为虽然具有一定的强制性,但不需要达到足以压制被害人?#32431;?#30340;程度。损毁财物,是指使公私财物的使用价值减少或者丧失的一?#34892;?#20026;。任意与随意的意义相近,但其程度低于随意的要求,侧重于?#24471;?#34892;为不具有合法根据与理由。就损毁财物而言,任意,意味着行为违背被害人的意志。占用公私财物,是指不当、非法使用公私财物的一?#34892;?#20026;。“任意”不仅是对损毁公私财物的限制,也是对占用公私财物的限制。占用公私财物的行为必须具有不正当性,但并不要求行为人具有非法占有目的。

 

  情节是否?#29616;兀?#38656;要根据行为人取得、损毁、占用的财产数额的多少,强行的程度,任意的程度,行为的?#38382;?#31561;作出判断。由于本罪具有综合性的特点,其保护法益并非单纯的财产,故本项行为的结果并不限于财产损失。?#28909;?#24378;拿硬要行为造?#20260;?#20154;自?#20445;部?#20197;评价为强拿硬要情节?#29616;亍?#21516;样,在自由市场强拿硬要或者任意损毁他人商品的行为,导致他人被?#30830;?#24323;在市场经营,或者难以顺利在市场经营的,也应评价为强拿硬要情节?#29616;亍?#24378;拿硬要、任意损毁或者占用公私财产数额较大的,当然属于情节?#29616;?至于是否触犯其他罪名,则另当别论)。

 

  4、在公共场所起哄闹事,造成公共场所秩序?#29616;?#28151;?#19994;?/b>

 

  在公共场所起哄闹事,是指出于取乐、寻求精神刺激等不健康动机,在公共场所无事生非,制造事?#32781;怕?#20844;共场所秩序造成公共场所秩序?#29616;?#28151;?#19994;模?#26159;指公共场所正常的秩序受到破?#25285;?#24341;起群众惊慌、逃离等?#29616;?#28151;乱局面的。

 

  对起哄闹事行为是否造成公共秩序?#29616;?#28151;?#19994;?#21028;断,应以行为时的全部具体状态为根据。公共场所的性?#30465;?#20844;共场所活动的重要程度、进入公共场所的人数、起哄闹事的时间、公共活动受影响的范围与程度等,是判断行为是否造成公共秩序?#29616;?#28151;?#19994;?#37325;要资料。例如,行为人是在公共活动开始时起哄闹事,?#25925;?#22312;公共活动结束时起哄闹事,行为是导致公共场所的少数人不能从事正常活动,?#25925;?#23548;致公共场所的多数人不能或者难以从事正常活动,对于判断结论会有重大影响。

 

  行为人只要有上述四种情形中的任意一种,就构成寻衅滋事罪。但在审判实践中,行为人往往既“强拿硬要”,又“随意殴打他人”,或者先“?#20998;稹?#25318;截、辱骂他人”,后“任意损毁、占用公私财物”。行为人为满足其寻求精神刺激、开心取乐的流氓动机?#35805;?#20250;实施多个行为,这时只?#21592;?#32618;一罪认定。

主体要件

  本罪的主体为?#35805;?#20027;体,凡年满l6周岁且具备刑事责?#25991;?#21147;的自然人均能构成本罪。

主观要件

  本罪在主观?#29616;?#33021;由故意构成。即公然藐视国家法纪和社会公德。其动机是通过寻衅滋事活动,?#38750;?#31934;神刺激,填补精神上的空虚。

 

司法认定

本罪与非罪的区分

  根据本条的规定,寻衅滋事罪,必须是行为情节恶劣、情节?#29616;?#25110;者造成公共场所秩序?#29616;?#28151;?#19994;模?#25165;构成犯罪。对于情节轻微、危害不大的寻衅滋事行为,只能以?#35805;?#36829;法行为论处。我们认为,判断行为人的行为是否属于情节?#29616;?#24212;该综合以下几个方面因素进行分析:

 

  1、行为的方式和手段。行为的方式和手段对危害结果的大小具有决定性作用,对社会心理的伤害程度也有很大影响。因此在认定情节是否?#29616;厥保?#24212;该考察行为人是否使用了暴力、威胁?#20161;侄危?#26159;否采用了公开或者组织的方式等。

 

  2、行为的直接危害结果和间?#30828;?#33391;后果。直接危害结果是行为直接对社会造?#20260;?#23475;。间?#30828;?#33391;后果是指行为对社会造成的不良影响或间接引起的损害。行为人是否造成被害人自?#20445;?#26159;否引起公私财产重大损失,是否造成公共场所秩序?#29616;?#28151;?#19994;齲?#26159;认定情节?#29616;?#19982;否的重要因素。

 

  3、行为的时间和地点。同一行为在不同的时间、不同的地点实施,所造成的社会影响是不同的。?#28363;?#22312;公共场所的滋事活动当然要比晚上在荒?#23478;?#22806;的危害性大。

 

  4、行为人的一贯表现。行为人的一贯表现表明了行为人主观恶性的大小,决定着行为人接受改造的难易程度。是否多次寻衅滋事、屡教不改,也是认定情节?#29616;?#19982;否的一个重要方面。

本罪与聚众?#24597;?#31038;会秩序罪

  本罪与聚众?#24597;?#31038;会秩序罪、聚众?#24597;?#20844;共场所秩序罪的界限

 

  三者都是破坏公共秩序的犯罪,但存在明显区别。

 

  1、犯罪动机不同。寻衅滋事罪是为了满足耍威风、取乐等不正常的精神刺激或其他不健康的心理需要;后二者的犯罪动机是为了实现个人的?#25345;?#19981;合理要求,用聚众闹事的?#38382;劍怕?#26426;关、团体、单位的正常秩序,或者?#24597;?#20844;共场所秩序或交通秩序,对有关单位、机关、团体乃至政府施加压力。

 

  2、犯罪?#38382;?#19981;同。寻衅滋事罪不要求聚众,后二者必须是多人以上以聚众?#38382;?#20986;现。

 

  3、客观方面不同。寻衅滋事罪在客观方面表现为随意殴打他人,情节恶劣的行为,或者?#20998;稹?#25318;截、辱骂他人,情节恶劣的行为,或者强拿硬要或者任意毁损、占用公私财物,情节?#29616;?#30340;行为,或者在公共场所起哄闹事,造成公共场所秩序?#29616;?#28151;?#19994;?#34892;为;后二者在客观方面表现为聚众冲击国家机关、企事业单位、人民团体或者?#24597;?#20844;共场所秩序、交通秩序,情节?#29616;?#30340;行为。

 

  4、犯罪主体不同。寻衅滋事罪的所有参与者?#23478;员?#32618;追究刑事责任;后两者只追究首要分子和积极参加者的刑事责任。

本罪与敲诈勒索罪的界限

  两者的区别在于:寻衅滋事行为人勒索的动机是为了满足精神上的刺激,故意炫耀,因此犯罪往往是当面地、直截了当地进行,敲诈勒索行为人索取财物是主要目的,因此他为了逃避法律追究常常以间接的或当面暗示的方法进行,往往采取隐秘的方法,持着不愿让人觉察的态度。

本罪与抢劫罪的界限

  1、主观特征上不同。寻衅滋事罪是?#26376;?#36275;耍威风等不正常的精神刺激或其他不健康的心理需要为动因,以破坏社会秩序为目的抢劫罪是以非法占有公私财物为目的,犯罪动机多种多样。

 

  2、客观上不同。寻衅滋事罪表现为强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物,情节?#29616;?#30340;行为;抢劫罪表现为?#21592;?#21147;、?#36130;?#25110;者其他方法抢劫公私财物的行为。

 

  3、客体上不同。寻衅滋事罪侵犯的客体是社会公共秩序;抢劫罪侵犯的客体是公私财物的所有权

 

立案标准

  刑法第293条规定:有下列寻衅滋事行为之一,破坏社会秩序的,处五年以下?#34885;?#24466;刑、拘役或者管制: (一)随意殴打他人,情节恶劣的;

 

  (二)?#20998;稹?#25318;截、辱骂、恐吓他人,情节恶劣的;

 

  (三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物,情节?#29616;?#30340;;

 

  (四)在公共场所起哄闹事,造成公共场所秩序?#29616;?#28151;?#19994;摹?/p>

 

  纠集他人多?#38382;?#26045;前款行为,?#29616;?#30772;坏社会秩序的,处五年以上十年以下?#34885;?#24466;刑,可以并处罚金。(根据《刑法修正案(八)》修订)

 

  浙江省高级人民法院、浙江省人民检察院、浙江省公安厅的《关于办理寻衅滋事案件适用法律若干问题的意见》

 

  浙江省高级人民法院、浙江省人民检察院、浙江省公安厅关于办理寻衅滋事案件适用法律若干问题的意见

 

  本省各级人民检察院、人民法院、公安局:

 

  现将《关于办理寻衅滋事案件适用法律若干问题的意见》下称《意见》印发给你们。本《意见?#32439;?#25910;到之?#25484;?#25191;行,此前已经发生法律效力的判决?#35805;?#19981;再变动。

 

  为正确适用刑法关于寻衅滋事罪的规定,严厉打击寻衅滋事犯罪活动,维护社会秩序,现根据刑法及相关司法解释,对在司法实践中办理寻衅滋事案件的若干法律问题提出以下意见:

 

  (一)有下列情形之一,破坏社会秩序的,属于刑法第二百九十三条中的“情节恶劣”或“情节?#29616;?rdquo;,应以寻衅滋事罪论处:

 

  1、在两年内实施三次以上寻衅滋事行为的;

 

  2、随意殴打他人造成一人以上轻伤或三人以上轻微伤的;

 

  3、?#20998;稹?#25318;截、辱骂他人、致?#39038;?#20154;无法正常生活、工作,或者造?#20260;?#20154;精神失常、自杀等?#29616;?#21518;果的;

 

  4、强拿硬要公私财物价值人民币1000元以上、任意损毁公私财物2000元以上或者任意占用公私财物1万元以上的。

 

  因实施刑法第二百九十三条中的四项行为之一而构成其他更重罪行,以重罪论处。

 

  (二)非法插手民间纠纷,殴打他人的,以随意殴打他人论;强行收取各?#20013;问?#20445;护费,或者非法插手民间纠纷,以?#31185;仁?#27573;索赔、讨债、从中牟利的,以强拿硬要论。

 

规范评价

  刑法第293条共规定了四?#20013;?#20026;类型,但在现实生活中,行为人可能实施了二种以上的行为,?#28304;四?#21542;进行综合评价认定为寻衅滋事罪,是司法实践上经常遇到因而需要展开?#33268;?#30340;问题。通过对分则条文的归纳可以发现,对于一个分则条文规定多种具体行为类型的情形,需要区别?#28304;?/p>

 

  其一,行为人实施了法条列举的多?#20013;?#20026;,可以进行综合评价的情形。

 

  例如,刑法第194条第1款规定:“有下列情形之一,进行金融?#26412;?#35784;骗活动,数额较大的,处五年以下?#34885;?#24466;刑或者拘役,并处二万元以上二十万元以?#36335;?#37329;;数额巨大或者?#34885;?#20182;?#29616;?#24773;节的,处五年以上十年以下?#34885;?#24466;刑,并处五万元以上五十万元以?#36335;?#37329;;数额特别巨大或者?#34885;?#20182;特别?#29616;?#24773;节的,处十年以上?#34885;?#24466;刑或者无期徒刑,并处五万元以上五十万元以?#36335;?#37329;或者没收财产:(一)明知是伪造、变造的汇票、本票、支票而使用的;(二)明知是作废的汇票、本票、支票而使用的;(三)冒用他人的汇票、本票、支票的;(四)签发空头支?#34987;?#32773;与其预留印鉴不符的支?#20445;?#39575;取财物的;(五)汇票、本票的出票人签发无资金保证的汇票、本?#34987;?#32773;在出票时作虚假?#31363;兀?#39575;取财物的。”根据相关司法解释,?#26412;?#35784;骗罪的“数额较大”以5000元为起点。⑦显然,当行为人?#37196;?#30693;是伪造的支票而使用,骗取2000元,冒用他人支票骗取2000元,签发空头支票骗取1000元?#20445;?#21487;以认定行为人“进行金融?#26412;?#35784;骗活动,数额较大”,进而以?#26412;?#35784;骗罪论处。因为本条本款所列的各项,并不是完整的罪状,各项规定与项前规定的综合,才是完整的罪状。?#28909;?#21009;法第194条将“进行金融?#26412;?#35784;骗活动,数额较大”的要求,分散规定于各项中,⑧那么,甲的行为就不符合任何一项的构成要件,因而不可能成立犯罪。

 

  其二,行为人实施了法条列举的多?#20013;?#20026;,不能进行综合评价的情形。

 

  例如,刑法第384条第1款前段规定:“国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营利活动的,或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的,是挪用公款罪,处五年以下?#34885;?#24466;刑或者拘役。”显然,这种并列规定了三?#20013;?#20026;类型:一是挪用公款进行非法活动,不要求数额较大?#22351;?#20026;?#35772;?#21046;处罚范围,司法解释仍然规定了数额起点;二是挪用公款进行营利活动,要求数额较大;三是挪用公款进?#34885;?#20182;活动,也要求数额较大。根据最高人民法院1998年4月29日《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》规定,“挪用公款归个人使用,进行非法活动的”,以挪用公款5000元至1万元为追究刑事责任的数额起点?#24908;?#29992;公款归个人使用,“数额较大、进行营利活动的”,或者“数额较大、超过3个月未还的”,以挪用公款1万元至3万元为“数额较大”的起点。概言之,刑法分则条文根据公款用于非法活动、营利活动与其他活动的不同用途,规定了不同的定罪标准,司法解释也针对不同用途规定了不同的定罪数额标准。显然,这种情况与前述刑法第194条的规定存在区别。因为在分则条文规定了几?#20013;?#20026;类型的情况下,只有当行为符合其中一种或数?#20013;?#20026;类型?#20445;?#25165;可能认定为犯罪。如果对行为进?#34885;?#20215;的结?#36136;?#24182;不符合其中的任何一?#20013;?#20026;类型,则不可能认定为犯罪,否则便有违反罪刑法定原则之?#21360;?/p>

 

  与刑法第384条第1款规定相同,刑法第293条规定的四?#20013;?#20026;类型,可谓完整的犯罪类型,换言之,其规定的每一行为类型都是一个完整的罪状。只有当行为人的行为符合其中之一?#20445;?#25165;能认定为寻衅滋事罪。?#28909;?#34892;为人实施了四?#20013;?#20026;,但对任何一?#20013;?#20026;都不能评价为情节?#29616;?#25110;情节恶劣,又不能将四?#20013;?#20026;规范评价为其中一种情节?#29616;?#25110;者恶劣的行为?#20445;?#20063;不能认定为寻衅滋事罪。例如,行为人甲随意殴打A一次没有造成任何伤害,辱骂B一次且情节轻微,强拿硬要C的一个水果,在公共场所闹过事但没有造成公共秩序?#29616;?#28151;乱。显然,甲的行为不符合刑法第293条的任何一项罪状,因而不可能成立寻衅滋事罪。

 

  正因为如此,司法机关在认定寻衅滋事罪?#20445;话?#35201;求行为完全符合刑法第293条的某一项要求。例如,浙江省高级人民法院《关于执行刑法若干问题的具体意见》规定:“认定寻衅滋事罪,应注意把握法定的‘情节’要求。行为人虽具有刑法第293条所列四项行为中的两项或两项以上行为,但每一项行为均?#21019;?#21040;该项规定的‘情节’要求的,仍不能?#21592;?#32618;认定。”

 

  但是,这一规定虽然具有合理内涵,却也过于绝对,因而存在不当之处。因为对案件事实的归纳应当以拟适用的构成要件为指导,而且案件事实总是具有不同的侧面,行为总是具有多重性?#30465;?#25152;以,法官不能事先固定案件事实的性质,?#32531;?#20877;寻找应当适用的法条,而应当根据拟适用的法条归纳案件事实、判断事实的性?#30465;?#32780;且,所谓?#25345;?#20107;实“符合”构成要件,是?#25913;持?#20107;实具备了构成要件所要求的要素及其内在联?#25285;?#25110;者?#25285;持?#20107;实并不缺乏构成要件所要求的内容,而不是指事实与构成要件完全一致。例如,向知情者倒卖伪造的国库券的行为,就完全符合倒卖伪造的有价票证罪的构成要件。不能以国库券属于有价证券为由,否认其也属于有价票证。因为国库券这一有价证券,并不缺少刑法第227条的构成要件所要求的有价票证的内容。再者,在事实内容、行为性质相同的情况下,完全可能将重行为评价为轻行为;在复合行为包含了法律要求的单一行为的情况下,完全可能将现实中的复合行为评价为单一行为。就寻衅滋事罪而言,当行为人实施了刑法第293条所列举的多项行为,虽然各项行为本身并?#21019;?#21040;情节恶劣、情节?#29616;?#31561;要求,但经过规范评价,可以认定行为人达到了其中一项要求?#20445;?#20173;然可以认定为寻衅滋事罪。

 

  例如,行为人甲,随意殴打他人两次,没有造成任何结果。此外,甲两?#38382;?#29992;轻微暴力强拿硬要他人财物,但该两次行为本身也难评价为情节?#29616;亍?#34429;然殴打他人的行为,不能评价为强拿硬要,但是,对于使用轻微暴力的强拿硬要行为,则完全可以评价为随意殴打他人。因为使用轻微暴力强拿硬要,不仅侵犯了他人身体安全,而且侵犯了他人财物。将其评价为殴打他人,并没有重复评价,相反没?#34885;?#20215;其侵犯财产部分。这是对行为人有利的一?#21046;?#20215;。所以,可以将甲的行为规范评价为“随意殴打他人,情节恶劣”。

 

  再如,行为人乙,随意殴打他人两次,没有造成任?#38382;?#23475;结果。此外,乙两?#38382;?#29992;轻微暴力?#20998;稹?#25318;截他人。?#28304;耍部?#20197;评价为“随意殴打他人,情节恶劣”。

 

几点思考

  一、关于该罪的主观方面要件的看法

 

  因为寻衅滋事罪是从79刑法的流氓罪中分解出来的,有人认为原先流氓罪的主观要件也适用于寻衅滋事罪(1)。这种说法显然是片面的,从流氓罪中分解出来三?#22336;?#32618;,寻衅滋事仅是其中之一,将寻衅滋事罪的主观要件等同于流氓罪,似乎就同意?#21496;?#20247;斗殴罪有着与寻衅滋事罪同样的犯罪主观要件,这显然是不妥的。有人认为,如果行为人有着明确的犯罪目的即通过破坏公共秩序来寻求个人精神上的满足,那么他就具有寻衅滋事罪的主观特征,因此行为人是否怀有这一不健?#30340;?#30340;是否为寻衅滋事性?#23454;?#26631;准(2)。这种观点似乎更加注意寻衅滋事罪的“目的性”,因为,只有行为人具备了“通过破坏公共秩序来寻求个人精神上的满足”的犯罪目的,方可构成寻衅滋事罪,当“目的”成了寻衅滋事罪的不可缺少因素?#20445;?#23547;衅滋事罪自然就成?#22235;?#30340;犯。显然,并非所有的寻衅滋事行为人都是为了?#38750;?#36825;种无理的个人精神满足,?#37096;?#20197;?#34885;?#20182;的目的,如出于江湖朋友义气去帮助他人出气而殴打无辜。还有的人认为,寻衅滋事罪的主观方面就是故意(3)。这种观点没有错误,寻衅滋事罪的主观方面是故意,而?#19968;故侵?#25509;故意,仅仅停留在这个层面上理解寻衅滋事罪的主观方面是不够的,我们还应该从中演绎出寻衅滋事行为人的主观特征。随意殴打他人,?#20998;稹?#25318;截、辱骂他人,强拿硬要或者随意损毁、占用公私财物,在公共场所起哄闹事,都是一些毫无道理可言的无赖行为,而这些寻衅滋事行为所?#20174;?#20986;的“随意性”、“恣意性”和“无理性”,直接体现了寻衅滋事行为人公然藐视社会道德体系所确认的人与人之间日常交往中所必须遵循的行为规范。

 

  例如,故意伤害致人轻伤的行为,有的定为寻衅滋事罪,有的定为故意伤害罪,原因就在于行为人主观要件的不同。前者是毫不讲理,炫耀自己,肆意挑衅,公然藐视正常的人与人交往所必须遵循的以理服人,宽厚待人之类的行为规范,具有“流氓、无赖”的特征?#27426;?#21518;者的主观故意简单,往往出于特定的原因,以伤害他人的身体健康为目的。两者的行为完全不同。

 

  同样,区分抢劫罪与寻衅滋事罪,也应当结合主观特征看行为人的客观行为,如,两青年在公园玩耍,见一钓鱼者正在钓鱼,遂上前要其拿香烟,钓鱼者不从,一青年上前便打钓鱼者一耳光。钓鱼者无?#21361;?#21482;好从装有数百元的口袋?#21009;?#20102;50元给他们,两青年接钱后,又将钓鱼者推入齐膝深的水中,后,两青年大笑离去。关于此案的定性,仅从表面看,定为抢劫罪似乎有道理,行为人当场使用暴力,当场非法占有了他人的现金。但对行为人的主观心理特征进一步分析,认定为抢劫罪就不妥了。两青年主观上并非是要非法占有他人的财物,如是,他们完全可以用搜身的方法,快速、简洁的将钓鱼者的所有现金和一切值钱物抢走,但他们抢了50元,这?#24471;?#20182;们主观上?#25925;?#34920;现为公然藐视社会道德体系所确认的人与人之间日常交往中所必须遵循的行为规范,肆意横行,不分青红皂白,认为十分好玩,而事后两人将钓鱼者推入齐膝深的水中,大笑离去,也?#20174;?#20102;他们当时的主观状态。因此,该案符合寻衅滋事罪的构成要件,应定为寻衅滋事罪。

 

  二、 “起因”对寻衅滋事罪定性的影响

 

  有人认为,凡是有“起因”的,即事出有因,就不应认定为寻衅滋事行为;有的人认为,要对“起因”的大小有所区别,只有因“小因”产生事端的,才符合“寻衅”的特征---随意性;也有的人认为,虽然“事出有因”,但不能以邪制恶,以错?#28304;恚?#21482;要是做了违反社会日常交往规则的行为,都具有寻衅滋事的性质。实际上,这三种观点都是不健全的。第一种观点没有认识到,寻衅滋事行为的产生与任何社会现象一样,总是存在?#25345;?#21407;因的,尽管?#25215;?#21407;因看起来只不过是“借口”罢了。第二种观点已经考虑到了“起因”的大小对认定寻衅滋事行为的影响,但其仍然是片面的,因为他忽视了行为人寻衅滋事的主观特征,往往只有当“小因”和行为人无视正常的社会交往规则的主观意识相结合?#20445;?#25165;会产生“大果”。第三种看法是走了另一个极?#32781;?#23547;衅滋事强调的是行为的“随意性”、“恣意性”和“无理性”,如果有相当的原因存在,就不能简单的认定为寻衅滋事行为,因为,当出现相当的原因?#20445;?#34892;为人的主观故意通常会发生一定的变化。

 

  由此我们认为,“起因”对认定寻衅滋事罪是否构成,是有影响的,但这种影响不是绝对的,还必须结合行为人的主观心理状态来综合分析,单纯认为寻衅滋事就是“无事生非”或“因小生大”都是不恰当的。

 

  三、关于寻衅滋事罪的客观方面行为程度

 

  有以下一个案例,某甲的女友因工作上的琐事经常被其主管王某责备,甲得知后,不满,伺机报复。数日后,甲纠合了乙、丙、丁、戊,请求帮忙报复王?#24120;?#22235;人均同意,并且?#20303;⒁夜?#20080;了?#36710;丁?#24403;日晚十时许,甲让乙、丙、丁、戊前去教?#20302;蹌常?#30002;因故未能前往,乙、丙、丁、戊四人打的至王某单位门口等候,乙带?#31455;鰨?#25098;带?#36710;叮?#22312;等候王某?#20445;?#19993;将戊的?#36710;?#25343;走。王某下班后,乙、丙、丁、戊四人乘出租车尾随王?#25345;?#19968;路口时将王某拦下,?#39029;幟竟鰲?#19993;持?#36710;丁?#19969;握拳对王某进行殴打。戊未参与殴打王?#24120;?#24403;双方在抢刀?#20445;?#25098;从出租车上下来将刀抢下后,招呼其余三人上车逃离现场。后经鉴定,王某的伤情属轻微伤。关于该案的定性,有不同的认识,有人认为应定为寻衅滋事罪,有人认为应定为聚众斗殴罪,还有的认为是?#35805;?#30340;故意伤害行为,可不作为犯罪论处。

 

  之所以产生不同的意见,关键就是对该案中行为程度的认识差异,因为“行为”的程度轻重不仅?#20174;?#20102;行为的社会危害性,?#37096;?#20197;折射出行为人的主观态度。本案例中,甲因小事纠合乙、丙、丁、戊等人预谋报复王?#24120;?#20026;此?#20303;⒁一构?#20080;了?#36710;叮?#20934;备妥当后,乙、丙、丁、戊将王某拦截殴打,致王?#22478;?#24494;伤。?#26377;?#24576;不满,到预谋报复,再到买刀、等候、拦截,直至殴打,当这一系列的行为连锁成一个整体?#20445;?#20877;看这些行为,实际上已经远远超过了“随意性”,“恣意性”和“无理性”的限度,?#24471;?#34892;为人的主观上已经不是?#35805;?#30340;公然藐视社会规范了,而是为了报复他人,争强斗狠,?#20013;?#27572;斗,具备?#21496;?#20247;斗殴罪的主观特征。所以,该案定为寻衅滋事罪是不当的。

 

  此外,寻衅滋事罪侵犯的客体应当是复杂客体,它在侵犯正常的社会管理秩序的同时可能会侵犯公民的人身权、财产权等其它的客体,这也是我们在司法实践中应当注意的方面。

 
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